【关于】环球法律评论2023年第6期
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卜元石德学者眼的民法典洞见困惑误读及其展望?528 李本森涉案企业合规改革的潜在风险及对策分析 2946 唐益亮反思法审前参与涉案企业合规的困境与出路以规范公诉裁量权的运行为视角?4762 焦海涛垄断协议安全港制度的性质定位与规范修复 6379 魏远山我反不正当竞争法商业数据专条的制度构建兼评反不正当竞争法修订草案征求意见稿 第 18 条?8096 李安机器学的版权规则历史启示与当代方案 97113 黄雪英行政治理的情感计算技术应用及其风险预防 114128 焦旭鹏犯罪论体系的评价标准 129146 王迎龙认罪认罚自愿性困境实证研究 147163 徐庭祥英美法辅助证明政策规则正当性理论的演进兼评对我行政诉讼的启示?164180 林信铭裁判员受贿操纵体育竞赛的刑法规制一个德刑法的比较考察?181198 刘忠我特别类型法设置制度史考察 199216 环球法律评论2023年总目录 217223 德学者眼的民法典洞见困惑误读及其展望 卜元石，德弗莱堡大学教授。 内容提要民法典的出台是法治发展的一座里程碑，也引起了外民法学界关注。在德学者眼，民法典完全可与世界已有民法典比肩，不过其创新部分仍有待时间检验。同时，条文表述的俭省规范之间体系关联的模糊德相同概念的不同内涵德学者对法实践了解的缺乏路径依赖的局限等因素，导致德学者关于民法典的论述出现困惑甚至可能生误解与误读。对德学者关于民法典评价的再评价，既应考虑德学者对民法典立法背景和条文内容的理解是否准确，也需对照学者对相关问题的学术见解，通过比较分析才能做出更为客观的评价。德学者的讨论与评述为全面客观认识民法典的进步及不足提供了有益的域外视角，也凸显了德学术交流的积极意义并提供了重要素材。 关键词民法典?德民法?法典体例?请求权?物权行为?违约救济 涉案企业合规改革的潜在风险及对策分析 李本森，政法大学诉讼法学研究教授。 内容提要涉案企业合规改革是当下刑事司法制度的重大创新性探索，触及刑事实体法程序法以及行政法商法等多方面的问题和机制创新，对此，理论界还存在较大的分歧。从法律经济分析的视角，涉案企业合规改革涉及的刑事法律制度的变革，在企业犯罪预防方面可能出现威慑不足，同时还可能衍生搭便车和寻租等潜在风险。在涉案企业合规改革，应当严格限制涉案企业合规整改适用的案件范围，加强对涉案企业的经济制裁力度，避免刑罚威慑不足；建立可操作性的有效企业合规整改标准和监督机制严防装点门面的合规整改，避免涉案企业和涉案人员搭便车。立法和司法机关应当加强顶层设计，统筹配置公安检察审判和司法行政等机关的相关权力，同时构建多元化的第三方监督评估机制，防止涉案企业合规改革生权力过度集而容易发生寻租等问题。总体上，涉案企业合规改革的相关机制创新和立法应本着循序渐进的原则逐步推进，特别要注意防止局部性立法冒进而损害不同法律之间的协同和法律适用的统一性，以最大限度减少涉案企业改革的潜存风险。 关键词企业合规?司法改革?威慑效应?犯罪预防 反思法审前参与涉案企业合规的困境与出路以规范公诉裁量权的运行为视角 唐益亮，山大学法学博士后研究人员。 内容提要法审前参与制度在各的司法程序并不少见，根据外在形式的不同，法审前参与的类型主要分为政策型行政型以及机动型三种，且均具有一定的积极意义。在域外家和地区，无一例外地将法审查暂缓起诉协议视为限制公诉裁量权的解决措施，只是在法参与后是否进行实质审查方面有所区别。在我，鉴于公诉裁量权不断扩充检察机关自我监督效果不佳控辩实力失衡等问题较为严重，因而法审前参与涉案企业合规更有其必要性。不过，法审查合规不起诉所面临的阻力应当引起警惕，并应通过合理设置审前参与的类型予以消解。权利救济型审前参与是一种因救济受损权利而发起，并能达到限制公诉裁量权保障涉罪企业合法权益等效果的新类型。通过对权利救济型审前参与的相关内容及保障措施加以构建，可以为涉案企业合规的健康持久运行提供有力保障。 关键词审前参与?合规不起诉?公诉裁量权?司法审查 垄断协议安全港制度的性质定位与规范修复 焦海涛，政法大学民商经济法学教授。 内容提要反垄断法2022年修改时引入了垄断协议的安全港制度,但与之前相关指南已有的安全港规定存在冲突。造成这种局面的主要原因是我对欧盟安全港制度的错位引入和片面理解。欧盟安全港制度与其垄断协议分析模式一脉相承，在垄断协议的消极效果评估和积极效果评估两个阶段,各存在一个安全港，这两个安全港的性质分别属于损害排除机制和集体豁免机制。我现行相关领域反垄断指南与反垄断法的安全港，分别借鉴了欧盟的第一个或第二个安全港制度，这是导致制度冲突的重要原因。从实践看,这两种安全港制度在我当前均有引入的必要,但着眼于现行法,反垄断执法机构可借助反垄断法授权其确定安全港适用条件的便利,要么直接将转售价格维持排除在安全港的适用范围之外,要么为转售价格维持增设额外的适用条件,以更好适用安全港规则。 关键词垄断协议?安全港制度?竞争损害?集体豁免 我反不正当竞争法商业数据专条的制度构建 兼评反不正当竞争法修订草案征求意见稿第18条 魏远山，广外语外贸大学法学讲师。 内容提要从我年的商业数据行业状态和司法实践看，反不正当竞争法修订草案征求意见稿第18条商业数据专条在概念界定行为类型化例外规则上均存不足。为更好协调商业数据保护与利用，参考日韩等的数据保护竞争立法经验，应从以下方面构建商业数据专条一是从质量及与商业秘密的关系维度，科学合理界定商业数据范围；二是依据行为人及其主观过错类型化不正当竞争行为，着重规制以不正当方式获取他人商业数据及后续使用或披露行为，并将帮助他人以不正当方式获取商业数据的行为纳入规制范围；三是优化例外规则以衡私人利益与公利益；四是无需在商业数据专条设置兜底条款。 关键词商业数据?反不正当竞争法?商业数据专条?数据保护 机器学的版权规则历史启示与当代方案 李安，南财经政法大学知识权研究心讲师。 内容提要在人工智能时代，作品是机器学的高质量数据资源。如何对机器学的版权规则作出抉择以促进文化技术两个领域的创新，是当前的一个重要问题。临时复制和自动钢琴的版权史提示我们合理使用不是解决机器学版权纠纷的唯一制度选择，非作品性使用和侵权责任对其有补充作用，应在分类讨论的基础上对机器学版权规则进行梯度设置。具体说，机器学分为非表达型和表达型。前者属于非作品性使用，无侵权责任；后者进入专有权范围，推定为侵权若学大众表达则应设定合理使用免除侵权责任但允许权利保留，若模仿个别作者则未获许可应负侵权责任，若为科研活动则应认定合理使用免除侵权责任。我应将作品性使用作为版权侵权成立要件之一，将大众表达型机器学规定为附但书的合理使用情形，同时对算法训练数据版权信息披露义作出规定。 关键词人工智能 ChatGPT 文本数据挖掘?合理使用?非作品性使用 行政治理的情感计算技术应用及其风险预防 黄雪英，广西财经学马克思主义学副教授。 内容提要情感计算系基于目前的人工智能等技术，对人类此前未用科学描述过的情绪感情等主观内容作出相对理性精确分析乃至预测的技术。该技术的应用毫无疑问让行政治理迭代高效，突出表现在催生跨物理空间的新治理场景实现高精度的治理对象侧写转型智慧型的行政治理模式等。但是，行政治理的无序利用将会生至少三个层面的风险因技术限度造成了无法生对于治理说所需要的精确性因技术本身的要求生对信息权等基本人权侵犯的高度风险以及因技术的不当应用造成的公权力扩张之风险。有鉴于此，应当基于法治精神实现情感计算技术之于行政治理应用的内部和外部规制。内部规制上，将个人信息权益等作为保障核心并融入伦理原则形成情感计算的行动方案；外部规制上，搭建风险预防框架并确立规范价值上的引导路径。 关键词行政治理?情感计算?信息权益?法治精神 犯罪论体系的评价标准 焦旭鹏，社会科学法学研究所副研究员。 内容提要犯罪论体系之争尽管表面上趋于缓和，但实际上并未取得学理识。犯罪论体系的评价标准对于学术论争的有效进行具有关键意义。论争双方均承认犯罪论体系的评价标准应从逻辑性实用性两个方面展开，但对逻辑性实用性的理解则各有侧重。本文主张犯罪论体系的逻辑性对于实用性应当具有排他的支配关系。通过典型案例和典型学术争论的辨析，可以清晰地展现三阶层体系的位阶关系在实践能够被遵守，而四要件理论的要件顺序在实践未必被遵守。这一标准并非区分犯罪论体系正确与错误的标准，但却能够鉴别何者更优。并非不符合该标准的四要件理论无法在具体案件处理上得出与三阶层体系同样的结论,而是其逻辑性的不同解释无法确保实践按照同样逻辑对之加以运用,因而无法像三阶层体系那样在正确地运用时总能按照同样的思维路径展开分析而得出同样结论。正确地适用阶层体系进行案件分析更有利于实现法的安定性，更方便做到相似案件相似处理。只有充分认识二者的差异，才能在科学的基础上探寻两种犯罪论体系的融合之道。 关键词犯罪论体系?三阶层体系?四要件理论?逻辑性?实用性 认罪认罚自愿性困境实证研究 王迎龙，政法大学法学副教授。 内容提要自愿性在认罪认罚从宽制度适用至关重要。然而，在认罪认罚从宽司法实践，是否以及多大程度上存在非自愿认罪认罚问题，缺乏有效的实证研究予以证实。通过情景实验案例分析与深度访谈等可以初步得出结论，我确实存在认罪认罚自愿性困境，并进而导致认罪认罚冤假错案的生。当认罪与不认罪的量刑差异关涉被追诉人的核心利益如缓刑或死刑立即执行是否适用时，被追诉人包括无辜者往往持风险规避的心理策略，从而陷入非自愿认罪认罚的困境。认罪认罚自愿性困境多见于轻罪案件，被追诉人通过认罪认罚不仅能够尽快摆脱诉累，还能在实体上获得从宽处理，这对于无辜者也具有巨大诱惑。在认罪认罚从宽制度适用率逐年上升的背景下，非自愿认罪认罚导致的冤假错案问题应当受到重视与防范，努力让人民群众在每一个司法案件感受到公正义。 关键词认罪认罚?自愿性困境?冤假错案?风险规避?轻罪治理 英美法辅助证明政策规则正当性理论的演进 兼评对我行政诉讼的启示 徐庭祥，西南政法大学刑事侦查学讲师。 内容提要辅助证明政策规则集体现了英美证据法的特殊性，其选择将有一定证明价值的不可靠证据予以排除，而不是允许不可靠证据进入庭审后由裁判者确定其证明力。英美证据法学自边沁以降，一直存在自由证明原则与辅助证明政策规则的角力鉴于自由证明原则的巨大影响，必须为作为例外的辅助证明政策规则提供充分的正当性理由，才能证立其对自由证明原则的违背。由于传统通说的陪审团控制理论存在缺陷，英美证据法学不断尝试提出新的正当性理论。最佳证据理论最差证据理论等新理论揭示了辅助证明政策规则在整个诉讼过程能发挥促进更充分获取信息协调多元主体行动保障更准确认定事实的多元功能。我行政诉讼不能将不可靠证据排除规则正当性的多维研究坍缩为个别不可靠证据证明价值大的研究，而是要从整体诉讼过程的视野去考量行政诉讼不可靠证据排除规则的正当性。 关键词辅助证明政策规则?不可靠证据排除规则?陪审团控制理论?最佳证据理论?新证据学 裁判员受贿操纵体育竞赛的刑法规制 一个德刑法的比较考察 林信铭，西南政法大学法学讲师。 内容提要裁判员受贿操纵体育竞赛的行为严重破坏了体育竞技赛事的正常运行，因而有必要在刑法上加以规制。然而，分析此类行为在现行刑法上可能涉及的罪名可知，受贿罪和非家工作人员受贿罪在此并无适用空间，至于诈骗罪则仅当涉及体育赌博时方可有限地被适用，因此有必要增设新罪名。关于规制操纵体育竞赛的刑事立法模式，德刑法于2017年所增订的体育赌博诈骗罪与操纵职业体育竞赛罪采取了不法约定模式，其将犯罪构成要件的核心置于通过贿赂所达成的事前不法约定，存在过度提前处罚的疑虑。我关于增设操纵体育竞赛罪名的立法建议则多采取操纵行为模式，其系以操纵行为作为犯罪构成要件的核心，但因难以明确界定操纵行为的概念而导致构成要件范围过于宽泛。由于上述两者皆存在缺陷，本文在对操纵体育竞赛采取分类规制思维的基础上，提出了规制裁判员操纵体育竞赛的枉法裁决模式，建议在我刑法上增订裁判员枉法裁决罪。 关键词操纵体育竞赛 诈骗罪 不法约定模 式操纵行为模式 裁判员枉法裁决 我特别类型法设置制度史考察 刘忠，复旦大学法学教授。 内容提要在人民法组织法规定的行政区划人民法和专门人民法两种类型之外,当代设立有一批特别类型法。特别，只是意味着在人民法组织法和全人大常委会授权决定这一形式合法性之外的类型，并不意味着没有实质合法性。特别类型法包括以下三种工矿法农垦法等历史遗留的行业法；1983年人民法组织法修正后生的林区法铁路运输法；开发区法互联网法等因特殊需要设置的法。对特别类型法何以在没有立法规定的条件下设立进行深描，有利于深度认识当代法设置的制度构成，并为认识专门人民法的设置跨行政区划法的设立等问题提供制度史基础。在相关人员已经转为政法专项编制，对法机构合法性问题的关注基本消失后，法机构的形式合法性与实质合法性之间的张力逐渐浮现。 关键词特别类型法?制度史?合法性
